Перш ніж давати характеристику способів забезпечення виконання зобов'язань, необхідно звернути увагу на дійсність самого основного договору і угод (договорів) про забезпечення виконання зобов'язань.
Виконання основного договору може забезпечуватися договором застави самого ліквідного майна або поручительством надійної компанії, але якщо сам основний договір недійсний, то права кредитора ніяк не гарантовані - у разі визнання основного договору неукладеним або недійсним угодою всі забезпечувальні договори автоматично втратять свою силу, так як вони носять тільки додатковий характер по відношенню до основного договору.
Взагалі, з зазначенням умов договору проблем зазвичай не виникає. Про істотні умови договорів застави та поруки буде вказано окремо, у відповідних пунктах книги. Але для всіх видів договорів є деякі загальні підстави визнання їх недійсними. Частіше за все це пов'язано з перевищенням особою, яка підписала договір, своїх повноважень, встановлених законом або установчими документами.
Великі угоди.
У відношенні договорів поруки, застави та інших забезпечувальних договорів для акціонерних товариств (АТ) і товариств з обмеженою відповідальністю (ТОВ), судова практика дає однозначну відповідь: ці договори є великими угодами (Інформаційне Лист Президії Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації від 13 березня 2001 № 62 «Огляд практики вирішення спорів, пов'язаних з укладенням господарськими товариствами великих угод та угод, у здійсненні яких є зацікавленість»).
Поняття і процедура укладення таких угод детально розглянута в розділі 10 Федерального закону від 26 грудня 1995 року № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» та стаття 46 Федерального закону від 8 лютого 1998 року № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю». За загальним правилом для схвалення великих угод в акціонерних товариствах потрібна згода ради директорів (25 - 50% активів) або загальних зборів акціонерів (понад 50%), в товариствах з обмеженою відповідальністю - завжди рішення загальних зборів засновників. Здійснення угоди, при недотриманні зазначеної вимоги, тягне за собою визнання цієї угоди недійсною.
Угоди зацікавлених осіб.
Федеральний закон від 26 грудня 1995 року № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства»:
«Стаття 81. Зацікавленість у вчиненні товариством правочину
1. Угоди (у тому числі позика, кредит, застава, порука), у вчиненні яких є зацікавленість члена ради директорів (наглядової ради) товариства, особи, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, в тому числі керуючої організації або керуючого, члена колегіального виконавчого органу товариства або акціонера товариства, що має спільно з його афілійованими особами 20 і більше відсотків голосуючих акцій товариства, а також особи, що має право давати суспільству обов'язкові для нього вказівки, здійснюються суспільством відповідно до положень цієї глави.
Зазначені особи визнаються зацікавленими у вчиненні товариством правочину у випадках, якщо вони, їх дружини, батьки, діти, повнорідні і неповнорідні брати і сестри, усиновителі й усиновлені і (або) їх афілійовані особи:
є стороною, вигодонабувачем, посередником або представником в угоді;
володіють (кожен окремо або в сукупності) 20 і більше відсотками акцій (часток, паїв) юридичної особи, яка є стороною, вигодонабувачем, посередником або представником в угоді;
займають посади в органах управління юридичної особи, яка є стороною, вигодонабувачем, посередником або представником в операції, а також посади в органах управління керуючої організації такої юридичної особи;
в інших випадках, визначених статутом товариства ».
Федеральний закон від 8 лютого 1998 року № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю»:
«Стаття 45. Зацікавленість у вчиненні товариством правочину
1. Угоди, у вчиненні яких є зацікавленість члена ради директорів (наглядової ради) товариства, особи, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, члена колегіального виконавчого органу товариства або зацікавленість учасника товариства, що має спільно з його афілійованими особами двадцять і більше відсотків голосів від загального числа голосів учасників товариства, не можуть вчинятися товариством без згоди загальних зборів учасників товариства.
Зазначені особи визнаються зацікавленими у вчиненні товариством правочину у випадках, якщо вони, їх дружини, батьки, діти, брати, сестри і (або) їх афілійовані особи:
є стороною угоди або виступають в інтересах третіх осіб у їх відносинах з суспільством;
володіють (кожен окремо або в сукупності) двадцятьма і більше відсотками акцій (часток, паїв) юридичної особи, яка є стороною угоди або виступає в інтересах третіх осіб у їх відносинах з суспільством;
займають посади в органах управління юридичної особи, яка є стороною угоди або виступає в інтересах третіх осіб у їх відносинах з суспільством;
в інших випадках, визначених статутом товариства ».
Обмеження компетенції установчими документами.
Установчими документами право одноосібного виконавчого органу може бути обмежена в порівнянні з тим, що встановлено відповідним законом.
Наявність у договорі традиційного вказівки на те, що керівник юридичної особи, укладаючи договір, діє на підставі статуту, у судовій практиці розцінюється як свідчення того, що інша сторона ознайомилася з текстом статуту, щоб з'ясувати, чи є у відповідного керівника повноваження на укладення договору. Тобто контрагент завідомо знав про наявні обмеження повноважень керівника, а, отже, укладений ним договір з перевищенням зазначених повноважень є недійсною угодою з підстав, передбачених у статті 174 ЦК РФ. Формальна констатація обов'язки сторін, що вступають в договірні відносини, ретельно вивчити установчі документи один одного, набуває протилежний зміст: добросовісна сторона повинна доводити, що не мала можливості ознайомитися з установчими документами контрагента. Щоб уникнути непорозумінь краще ознайомитися зі статутом контрагента.
Укладення договору за дорученням.
На підставі довіреності діють різні другі особи організацій - заступники, віце-президенти і так далі, а також керівники філій. Дуже рідко зустрічається (зазвичай у великих підприємств) зазначення в установчих документах на повноваження заступника генерального директора або віце-президента. Відносно ж керівників філій ДК РФ суворо встановлює правило про те, що вони можуть діяти лише на підставі довіреності. У довіреності повинно бути зазначено, що особа, якій видана довіреність, може укладати всі цивільно-правові угоди, які конкретні види угод. Термін дії довіреності не повинен бути закінченим. Відповідно до статті 186 ЦК РФ термін дії довіреності не може перевищувати трьох років. У випадку, коли строк у довіреності не зазначений, вона зберігає силу протягом року з дня її видачі. Якщо довіреність видана в порядку передоручення, вона повинна бути завірена нотаріально (пункт 3 статті 187 ГК РФ).
Закінчення строку повноважень.
Найчастіше установчі документи містять вказівку на те, що одноосібний орган управління обирається на певний термін. Вказівка на те, що цей орган обирається на невизначений термін, зустрічається досить рідко. У будь-якому випадку бажано вимагати надати виписку з протоколу про обрання директора, завірену секретарем зборів. Якщо в статуті встановлено обмеження терміну, то потрібно перевірити, чи не минув термін повноважень. В іншому випадку це може призвести до того, що особа, що підписала договір, буде визнано не мала на це повноважень, і буде саме зобов'язане за договором.
Крім перерахованого, в практичній діяльності необхідно враховувати й інші підстави, встановлені ЦК РФ - «з огляду визнання угоди недійсною судом (оспоримая угода) або незалежно від такої визнання (нікчемний правочин)» (пункт 1 статті 166 ГК РФ):
стаття 170 ГК РФ - уявні і удавані угоди;
стаття 177 ГК РФ - угоди, зроблені громадянином, нездатним у момент їх вчинення розуміти значення своїх дій та керувати ним;
стаття 178 ГК РФ - угоди, зроблені під впливом помилки;
стаття 179 ГК РФ - угоди, зроблені під впливом обману, насильства, погрози, зловмисної угоди представника однієї сторони з другою стороною або збігу тяжких обставин.
При укладанні договорів необхідно пам'ятати, що його положення мають строго відповідати законодавству. Свобода договору не означає свободу необмежену, допускає свавілля сторін. Свобода вибору в договорі можлива, якщо вона допускається диспозитивними нормами цивільного законодавства, причому використовувати цю можливість так, щоб не допустити суперечностей положень договору. При цьому договір повинен відповідати вимогам імперативних норм (імперативна - норма права, яка містить припис, відступ від яких не допускається) цивільного законодавства, і при цьому враховувати, що положення договору, складені з порушенням закону, будуть вважатися ненаписаними. Підписання договору, складеного з явним порушенням закону стороною, на яку покладається які-небудь обов'язки, які вона не може нести за законом, викликають по відношенню до цієї стороні підозру.
Крім правового змісту договору, важливо пам'ятати про практичне значення правильного вживання термінів, які повинні досить виразно (однозначно) виражати наміри і волевиявлення сторін.